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【商業(yè)與法治輿情觀察室 http://www.blaw.org.cn 快訊】：（廈門市集美區(qū)紀(jì)委監(jiān)委）

經(jīng)營(yíng)公司，是很多人實(shí)現(xiàn)夢(mèng)想、發(fā)家致富的途徑。可很多人并不明白公司經(jīng)營(yíng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)，更不知道該如何有效防范風(fēng)險(xiǎn)，隨隨便便做出了選擇，結(jié)局就是花更大的代價(jià)來(lái)彌補(bǔ)…

年近五旬的老張，在貿(mào)易公司從業(yè)近三十年，從一線員工慢慢做到了公司副總經(jīng)理。不過(guò)，老張認(rèn)為自己始終是在為老板打工，自己積累了豐富的行業(yè)經(jīng)驗(yàn)、管理經(jīng)驗(yàn)和人脈資源，何不自己也開(kāi)一家貿(mào)易公司呢？朋友老李、老劉了解到老張的想法后，紛紛支持。

三人合計(jì)后，決定成立了一家貿(mào)易公司，公司注冊(cè)資金10萬(wàn)元，老李跑市場(chǎng)，以勞務(wù)入股，占20%的股權(quán)，老張和老劉每人出資4萬(wàn)元，各占40%的股權(quán)。三人去申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司時(shí)，卻遇到了問(wèn)題，注冊(cè)資本的出資并不能以勞務(wù)方式出資。于是，老張?zhí)岢觯缃窆咀?cè)允許認(rèn)繳，并不用實(shí)際出錢，老李可以認(rèn)繳出資。公司也不用注冊(cè)資金10萬(wàn)元，三人各認(rèn)繳100萬(wàn)，總共300萬(wàn)，這樣更能讓合作伙伴信任。而實(shí)際上，三人總共只拿出了10萬(wàn)元作為啟動(dòng)資金，其中老張出資4萬(wàn)，老劉出了4萬(wàn)，老李則出了2萬(wàn)。老張經(jīng)過(guò)思索，最終決定自己不從原公司離職，并找到自己的朋友小張代替他成為公司股東。大家都同意老張的決定，于是，小張、老李、老劉三人去注冊(cè)成立了公司。

公司成立幾年后，恰好趕上了市場(chǎng)發(fā)展，公司經(jīng)濟(jì)效益越來(lái)越好，前景一片廣闊。老趙看中了公司的前景，打算入股，于是找到公司登記的股東老李，愿意以100萬(wàn)的價(jià)格購(gòu)買老李100萬(wàn)出資所對(duì)應(yīng)的股權(quán)。老李由于一直在跑市場(chǎng)，比較辛苦，經(jīng)老趙這么一聊，就萌生了退出新公司的想法，于是他打算找老張商量退出的事情。但恰逢老張?jiān)谕獬霾睿侠顡?dān)心老趙變卦，于是又找到老劉，兩人召開(kāi)了股東會(huì)決議，將老李的股權(quán)轉(zhuǎn)給了老趙。但老李沒(méi)告訴老趙，小張的股權(quán)實(shí)際上是老張的。在辦理了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東會(huì)決議等相關(guān)手續(xù)后，老趙完成了工商登記變更手續(xù)。

老張出差回來(lái)后，得知此事很是氣憤，認(rèn)為老李的股權(quán)轉(zhuǎn)讓侵害了他的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，劉、李兩人召開(kāi)的股東會(huì)決議無(wú)效。一氣之下，老張不顧后果，要求小張把股權(quán)登記轉(zhuǎn)讓給他，他要自己做登記股東，不再由小張來(lái)掛名。

由于老趙一開(kāi)始并不知道老張的存在，因此不同意小張將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給老張。與此同時(shí)，老張發(fā)現(xiàn)，小張因急需用錢，竟瞞著老張作了股權(quán)質(zhì)押，向老馬借款了30萬(wàn)元，股權(quán)沒(méi)解除質(zhì)押登記前無(wú)法變更登記。

于是老張分別向法院起訴了公司和老趙、小張、老李、老劉和老馬，老張以自己是實(shí)際股東為由，要求解除被質(zhì)押的股權(quán)，要求公司和老趙同意將小張的股權(quán)轉(zhuǎn)移登記給他，要求撤銷同意把老李的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給老趙的股東會(huì)決議，要求行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)購(gòu)買老李的股權(quán)等一系列訴訟。

但在這個(gè)過(guò)程中，老劉因疾病去世，兒子小劉要求繼承老劉的股東資格，也向法院起訴了公司和老張、老趙，要求確認(rèn)其股東資格。老張、小劉、老趙等人都陷入了勞心勞力的糾紛當(dāng)中…

 解讀嘉賓

上海海華永泰（成都）律師事務(wù)所    律師   劉矜瀟

 注冊(cè)公司，對(duì)出資有這些限制！

《公司法》第二十七條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

《公司登記管理?xiàng)l例》第十四條規(guī)定：股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

同時(shí)，按照新修訂的《公司法》的規(guī)定，一般的有限責(zé)任公司是可以進(jìn)行認(rèn)繳的，認(rèn)繳是合法的。但認(rèn)繳并不等于就不需要承擔(dān)責(zé)任。如果此后公司發(fā)生經(jīng)營(yíng)問(wèn)題、資不抵債的時(shí)候，股東是需要在其認(rèn)繳的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的。如果認(rèn)繳100萬(wàn)就需要承擔(dān)100萬(wàn)的責(zé)任，如果認(rèn)繳1000萬(wàn)就承擔(dān)1000萬(wàn)的責(zé)任。所以在成立公司時(shí)，認(rèn)繳的額度也不是隨便認(rèn)繳、越高越好，還是要量力而行。

關(guān)于股東會(huì)決議無(wú)效或撤銷，有這些規(guī)定！

《公司法》第二十二條規(guī)定：公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。

《公司法司法解釋》規(guī)定：股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議存在下列情形之一，當(dāng)事人主張決議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：

（一）公司未召開(kāi)會(huì)議的，但依據(jù)公司法第三十七條第二款或者公司章程規(guī)定可以不召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外；

（二）會(huì)議未對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行表決的；

（三）出席會(huì)議的人數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合公司法或者公司章程規(guī)定的；

（四）會(huì)議的表決結(jié)果未達(dá)到公司法或者公司章程規(guī)定的通過(guò)比例的；

（五）導(dǎo)致決議不成立的其他情形。

 什么是“優(yōu)先購(gòu)買權(quán)”？

本案的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，指的是有限責(zé)任公司的某一個(gè)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，公司的其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

《公司法》第七十一條規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。

公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

    老張要求成為顯名股東，有哪些法律規(guī)定？

《公司法司法解釋》規(guī)定：有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

小張把股權(quán)質(zhì)押給老馬，有效嗎？

從本案的情況來(lái)看，是有效的。

《公司法司法解釋》規(guī)定：名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。

而《物權(quán)法》第一百零六條，說(shuō)的就是第三人善意取得制度，簡(jiǎn)單概括起來(lái)就是如果第三人是善意的（不知情也不應(yīng)當(dāng)知情），支付了合理對(duì)價(jià)，已經(jīng)完成了登記或者交付，則可以取得相應(yīng)權(quán)利。

   老劉的兒子小劉可以直接繼承股東資格嗎？

一般情況下是可以直接繼承的。

《公司法》第七十五條　自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。如果公司章程有了特別規(guī)定，就需要按照公司章程的規(guī)定來(lái)執(zhí)行或者全體股東召開(kāi)股東會(huì)重新達(dá)成新的股東會(huì)決議，同意修改章程、同意接納繼承人成為股東。